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​海宇说法丨新型冠状病毒涉及的16个疑难劳动法问题

作者 深圳段海宇律师 2020-01-26 18:34 1066 阅读 2 评论 17 收藏

作者:段海宇 广东瀛尊律师事务所


背景介绍

斗地主赢话费_[官网入口]2020年1月20日,国家卫健委发布1号公告,将新型冠状病毒感染的肺炎纳入《中华人民共和国传染病防治法》规定的乙类传染病,并采取甲类传染病的预防、控制措施。将新型冠状病毒感染的肺炎纳入《中华人民共和国国境卫生检疫法》规定的检疫传染病管理。今天,武汉市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控指挥部发布最新消息“自2020年1月23日10时起,武汉市城市公交、地铁、轮渡、长途客运暂停运营;无特殊原因,市民不要离开武汉,机场、火车站离汉通道暂时关闭。恢复时间另行通告。斗地主赢话费_[官网入口]”本文将武汉封城后,可能涉及的与劳动法有关的15个问题一一分析如下。


1、员工因为感染新型冠状病毒、疑似病人、密切接触者,在其隔离治疗期间或医学观察期间公司是否应当支付工资?按照什么标准支付?

答:对此,有的公司可能认为,既然是因为病毒引起,则应当按照患病处理,即根据原劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》[劳部发〔1995〕309号]第59条处理,即“职工患病或非因工负伤治疗期间,在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费,病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于最低工资标准的80%”处理,北京市人力资源和社会保障局发布《关于做好疫情防控期间维护劳动关系稳定有关问题的通知》(以下简称北京通知)也做了相似的规定。但是,2020年1月24日人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电[2020]5号,以下简称人社部通知)中规定:“对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬,工资按正常工作期间工资支付。斗地主赢话费_[官网入口]”其他地方例如广东省也做了相同的规定。

上述规定存在冲突,人社部(原劳动部)规定应当按照正常工作期间工资支付,北京市人力资源和社会保障局等规定按照病假工资处理。对此,根据《立法法》第九十五条第(三)项规定:“部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。”


2、未确定感染新型冠状病毒,但因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动,企业是否支付工资?按照什么标准支付?

答:对此, 《传染病防治法》第四十一条第二款规定:“已经发生甲类传染病病例的场所或者该场所内的特定区域的人员……;被隔离人员有工作单位的,所在单位不得停止支付其隔离期间的工作报酬。斗地主赢话费_[官网入口]” 所谓甲类传染病是指鼠疫、霍乱。但是,本次疫情按照规定按甲类方式处理,所以,用人单位必须支付被隔离期间的工作报酬。

那么,应当按照什么标准支付呢?对此,上述人社部通知规定在此期间工资按正常工作期间工资支付。


3、员工因疫情未及时复工,如果员工没有请假,用人单位能否解除劳动合同?

答:员工因疫情未及时复工能否按照旷工处理呢?答案是否定的,因为旷工是一个客观事实,能否处罚,还需要根据其发生原因具体情况具体分析,例如根据《企业职工奖惩条例》第十八条,只有在职工无正当理由经常旷工,经批评教育无效,连续旷工时间超过15天,或者一年以内累计旷工时间超过30天的,企业才有权予以除名。虽然该条例已经被废止,但是根据尚未废止的《劳动部办公厅关于自动离职与旷工除名如何界定的复函》规定,以旷工为由处罚员工仍然必须考虑发生原因。

斗地主赢话费_[官网入口]因此,由于旷工是疫情导致的,用人单位不能处罚。上述人社部通知就是这样规定,该规定第一条规定:” 企业不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与在隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施不能提供正常劳动的新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者解除劳动合同。在职工隔离治疗期间或医学观察、政府实施隔离措施或采取其他紧急措施期间劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。”


4、因疫情未及时复工的职工,企业能否优先考虑安排职工年休假?

答:根据上述规定,在隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施不能提供正常劳动的,用人单位需要按照正常劳动支付工资,为了节省用工成本,用人单位能否优先考虑安排职工年休假呢?上述人社部通知没有规定,但是有些地方例如北京市、广东省进行了规定,明确经过与职工协商一致,用人单位可以优先安排职工年休假。但是前提是“与职工年协商一致”。


5、受疫情影响较大的企业,能否申请执行综合计算工时制度,采取轮岗倒休的方式保持正常生产经营?

答:受疫情影响较大的企业,因为职工人数不足,如果按照标准工时,一旦每日工作时间超过8小时,安排员工加班,要么可能因为员工拒绝耽误生产,要么因为要支付加班费增加用工成本。为此,上述人社部通知没有规定,但有些地方例如前述北京通知规定:“受疫情影响较大的企业,可以向人力资源社会保障部门申请执行综合计算工时制度,采取轮岗倒休的方式保持正常生产经营。”


6、企业因受疫情影响导致生产经营困难的,企业能否裁员?

答:根据《劳动合同法》第四十一条,用人单位生产经营发生严重困难的,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员。

但是,为了稳定就业,上述人社部通知规定,政府鼓励企业通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时、待岗等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。鼓励受疫情影响的企业采取集中工作、集中休息方式保持正常生产经营。符合条件的企业,可按规定享受稳岗补贴。但是前提是与职工协商一致。

由于后者需要职工同意,可以想见,因此裁员的情况将增多。

温馨提示:《劳动合同法》第四十一条规定的“生产经营发生严重困难”不是由用人单位自己认定,各地一般都进行了规定。具体请查询当地规定。

7、企业因受疫情影响,能否停工停产?停工停产期间按照什么标准支付员工工资?企业长期不能复工的,员工能否被迫解除劳动合同并要求经济补偿?

答:根据《工资支付暂行规定》第十二条规定“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的,若劳动者提供了正常劳动,则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动,应按国家有关规定办理。”可见,停工停产期间超过一个支付周期后,工资成本低于正常工资。为此,有些企业就打这方面主意。

目前,法律并没有明确规定企业停产停工的定义,根据之前的一些案例,为避免用人单位以此为由侵害员工的合法权益,一般要求被停工停产的职工达到部门大部分职工,如果仅针对少部分职工,并按照停工停产规定支付工资,可能被认定擅自降低工资,员工可以为由被迫解除劳动合同,例如《广东省高级人民法院 广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第五条规定:“非因劳动者原因致用人单位生产经营陷入严重困境,有丧失清偿能力的可能并致用人单位停产、限产,用人单位可以根据《劳动合同法》第四十条第三项的规定解除劳动合同并支付经济补偿,也可以与劳动者协商约定停工限产期限。停工限产未超过一个工资支付周期,用人单位按照正常工作时间支付工资,超过一个工资支付周期,用人单位根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定向劳动者支付工资或生活费。停工限产超过合理期限或约定期限,劳动者根据《劳动合同法》第三十八条第一款第一项的规定提出解除劳动合同并主张经济补偿的,应予支持。”


8、医护人员因工作原因感染,是否属于工伤?

答:对此,国务院《工伤保险条例》并没有规定,只有一些地方进行了规定,例如《广东省工伤保险条例》第十条第四项规定:“由用人单位指派前往国家宣布的疫区工作而感染疫病的,视同工伤。”《河南省工伤保险条例》第十三条第二款规定:“职工受用人单位指派前往疫区工作而感染该疫病的,视同工伤”。

但是,根据2020年1月23日人力资源社会保障部 财政部 国家卫生健康委《关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》规定:“在新型冠状病毒肺炎疫情防控和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。各级人社部门要全力以赴、认真及时地做好工伤认定和待遇支付工作。”

该规定继承了SARS的处理,2003年5月31日,劳动和社会保障部、人事部、财政部和卫生部四部门联合发出《关于因履行工作职责感染传染性非典型肺炎工作人员有关待遇问题的通知》规定:“在非典型肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染非典或因感染非典死亡的,可视同工伤。”


9、医务人员能否以疫情严重,危及自己的生命安全为由拒绝上班?

答:这次疫情发生后,广大医务人员挺身而出,其他地方的医务人员也纷纷请缨,因此,这是一个伪命题,纯属专业讨论需要。

根据《劳动合同法》第三十二条规定:“劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的,不视为违反劳动合同。劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权对用人单位提出批评、检举和控告。”该法第三十八条第二款规定“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。”由此可见,一般情况下,用人单位是没有权力强令员工冒险作业的。

有的人可能认为,根据《职业医师法》第二十八条规定:“遇有自然灾害、传染病流行、突发重大伤亡事故及其他严重威胁人民生命健康时,医师应当服从县级以上人民政府卫生行政部门的调遣。”医务人员无权拒绝医疗机构的命令。但是,如果我们仔细看本条规定,就可知,只有县级以上人民政府卫生行政部门才有权进行调遣,作为用人单位的医疗机构并没有这个权力的。


10、被感染的职工,用人单位可以拒绝录用甚至解除劳动合同吗?

答:《劳动法》第三条规定:“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。” 《传染病防治法》第十六条进一步规定:“任何单位和个人不得歧视传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人。”否则,员工可以《就业促进法》第六十二条规定:“违反本法规定,实施就业歧视的,劳动者可以向人民法院提起诉讼。”第六十八条规定:“违反本法规定,侵害劳动者合法权益,造成财产损失或者其他损害的,依法承担民事责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”

因此,用人单位不得以应聘者或者职工感染过新型冠状病毒为由拒绝录用或者解除劳动合同,否则,构成就业歧视、违法解除劳动合同,对于前者,应聘者可以直接向法院起诉,要求损害赔偿。根据司法实务,赔偿范围一般包括交通费、住宿费、体检费(不能报销时),造成劳动者精神损害的,还可以要求精神损害抚慰金。对于后者,职工可以提前劳动仲裁,要求用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金或者继续履行劳动合同,恢复劳动关系并支付违法解除劳动合同之日到恢复劳动关系之日期间的工资损失。

AmenXie

2楼 AmenXie

学到了,感谢

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不迁不贰

1楼 不迁不贰

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2020-02-12 15:54:55 回复 赞(0)

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段海宇,擅长股权和劳动法,现担任广东瀛尊律师事务所股权法律服务中心副主任和劳动法服务中心主任,瀛和律师机构劳专委副主任。..
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